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近期,勞務(wù)派遣和勞務(wù)外包都很“火”,勞務(wù)派遣的“火”源于國家屢出限制性新規(guī),勞務(wù)外包的“火”源于其大有取代勞務(wù)派遣之勢頭。實際上,勞務(wù)外包并非一個法令概念,中心內(nèi)容是發(fā)包人將其部分事務(wù)或作業(yè)內(nèi)容交由承攬人完結(jié),發(fā)包人按照約定向承攬人付出外包費(fèi)用,外包的事務(wù)或作業(yè)內(nèi)容一般為發(fā)包人的非中心事務(wù)。實務(wù)中不少承攬合同、委托合同都可以歸入勞務(wù)外包領(lǐng)域。常見的勞務(wù)外包方法包含生產(chǎn)線外包、倉儲物流外包、輔助崗位外包(如保安、保潔、餐飲等)、短期項目外包、人力資源外包、培訓(xùn)咨詢外包等。
《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第二十七條規(guī)定:“用人單位以承攬、外包等名義,按勞務(wù)派遣用工方法運(yùn)用勞作者的,按照本規(guī)定處理?!边@個條款讓勞務(wù)外包的發(fā)包人很嚴(yán)重,深恐其運(yùn)用的勞務(wù)外包一不小心被認(rèn)定為勞務(wù)派遣。于是,怎么差異勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包,怎么瀝青二者之間的邊界就顯得尤為重要。昭明律師結(jié)合法令規(guī)定及實務(wù),總結(jié)了勞務(wù)外包與勞務(wù)派遣的六大差異,詳細(xì)如下:
1.法令適用不同。
勞務(wù)外包適用合同法,更多崇尚當(dāng)事人的意思自治,法無制止即自由;勞務(wù)派遣則適用勞作合同法,勞作合同法歸于社會法領(lǐng)域,帶有必定的公法性質(zhì),更多體現(xiàn)對勞作者這一弱勢群體的照顧,比方用工單位在具備法定退回條件時方可向勞務(wù)派遣單位退回勞作者,不得隨意退回。
2.勞作危險的承當(dāng)不同。
勞務(wù)外包中的中心要素是作業(yè)效果,發(fā)包人關(guān)注的是承攬人交付的作業(yè)效果,至于承攬人怎么完結(jié)作業(yè),發(fā)包人并不關(guān)心,承攬人只有在作業(yè)效果契合約定時才能取得相應(yīng)的外包費(fèi)用,從事外包勞務(wù)勞作者的勞作危險與發(fā)包人無關(guān);勞務(wù)派遣中的中心要素是勞作過程,勞務(wù)派遣單位對被派遣勞作者的作業(yè)結(jié)果不負(fù)責(zé)任,被派遣勞作者有或許“成事”,也或許“敗事”,勝敗的危險由用工單位承當(dāng)。
3.對勞作者的辦理權(quán)限不同。
勞務(wù)外包中,從事外包勞務(wù)的勞作者由承攬人直接辦理,發(fā)包人不得直接對其進(jìn)行辦理,發(fā)包人的各種規(guī)章制度也并不適用于從事外包勞務(wù)的勞作者,否則就相當(dāng)于一只腳邁入了勞務(wù)派遣的門檻;勞務(wù)派遣中的勞作者,主要由用工單位直接辦理,用工單位的各種規(guī)章制度適用于被派遣勞作者。對勞作者辦理權(quán)限的不同,是勞務(wù)外包和勞務(wù)派遣最中心的差異,要想做到“真外包”,發(fā)包人有必要堵截對從事外包勞務(wù)勞作者的直接辦理,發(fā)包人的要求、指令最好直接下達(dá)給承攬人在外包勞務(wù)現(xiàn)場指派的辦理人員。
4.用工危險的承當(dāng)不同。勞務(wù)外包中,承攬人招用勞作者的用工危險與發(fā)包人無關(guān),發(fā)包人與承攬人自行承當(dāng)各自的用工危險,各自的用工危險完全隔離;勞務(wù)派遣作為一種勞作用工方法,用工單位系勞務(wù)派遣三方法令關(guān)系中的一方主體,需承當(dāng)必定的用工危險,比方勞務(wù)派遣單位違法給被派遣勞作者造成危害的,用工單位與勞務(wù)派遣單位需承當(dāng)連帶賠償責(zé)任。
5.經(jīng)營資質(zhì)要求不同。
勞務(wù)外包中的承攬人一般都沒有特別的經(jīng)營資質(zhì)要求,除非有特別法的規(guī)定;勞務(wù)派遣單位有必要是嚴(yán)厲按照勞作合同法規(guī)定設(shè)立的、取得勞務(wù)派遣行政許可的法人實體。
6.管帳處理不同。
在勞務(wù)外包活動中,承攬人在發(fā)包人付出的外包費(fèi)用中向從事勞務(wù)外包作業(yè)的勞作者付出勞作報酬,勞務(wù)外包費(fèi)用不納入發(fā)包人的薪酬總額;在勞務(wù)派遣中,勞務(wù)派遣人員薪酬總額納入用工單位薪酬總額的統(tǒng)計規(guī)模,詳細(xì)包含用工單位擔(dān)負(fù)的基本薪酬、加班薪酬、績效薪酬以及各種津貼、補(bǔ)助等,但不包含因運(yùn)用勞務(wù)派遣人員而付出的辦理費(fèi)用和其他用工本錢。